非金融机构未取得《杉德畅刷官网业务许可证》，利用第三方杉德畅刷官网接口经营“第四方杉德畅刷官网”业务，为他人提供网络杉德畅刷官网结算业务，情节严重的，构成非法经营罪。
基本案情
法院查明，2010年11月，被告单位武汉雷某2科技有限公司（以下简称“雷某2公司”）由被告人曾某、魏某共同成立。之后，曾某（雷某2公司实控人）指使被告人程某组织公司员工收购空壳企业资料、私刻企业印章，并据此获得大量微信、杉德畅刷官网宝杉德畅刷官网接口用于收费。
与此同时，雷某2公司在没有取得国家相关部门许可的情况下，将微信、杉德畅刷官网宝杉德畅刷官网接口经由被告人陶某、肖某、熊某等人在网络上宣传推广，非法为他人有偿提供网络杉德畅刷官网及结算业务。
裁判理由
法院认为，被告单位武汉雷某2科技有限公司，未经国家有关主管部门批准，在网络上非法从事资金杉德畅刷官网结算业务，经营数额巨大，情节严重，构成非法经营罪。被告人曾某作为单位的直接负责的主管人员，被告人程某、陶某、肖某、熊某作为单位的直接责任人均构成非法经营罪。
法律简析
根据《刑法》第二百二十五条第（三）项，未经国家有关主管部门批准非法从事资金杉德畅刷官网结算业务，情节严重的，构成非法经营罪。根据《非金融机构杉德畅刷官网服务管理办法》第三条，非金融机构提供杉德畅刷官网服务，应当依据本办法规定取得《杉德畅刷官网业务许可证》，成为杉德畅刷官网机构。未经中国人民银行批准，任何非金融机构和个人不得从事或变相从事杉德畅刷官网业务。
本案中，雷某2公司作为非金融机构，未经中国人民银行批准取得《杉德畅刷官网业务许可证》，依法不得从事或变相从事杉德畅刷官网业务。雷某2公司在没有取得《杉德畅刷官网业务许可证》的情况下，将据空壳企业资料获得的微信、杉德畅刷官网宝杉德畅刷官网接口，经由陶某、肖某、熊某等人在网络上宣传推广，非法为他人有偿提供网络杉德畅刷官网及结算业务，非法经营数额达到“情节严重”的标准，构成非法经营罪。
曾某作为雷某2公司的实控人，属于直接负责的主管人员；程某受曾某的指使，组织公司员工收购空壳企业资料、私刻企业印章，并据此获得大量微信、杉德畅刷官网宝杉德畅刷官网接口，由陶某、肖某、熊某等人在网络上宣传推广，程某、陶某、肖某、熊某均属于直接责任人，因此曾某、程某、陶某、肖某、熊某亦构成非法经营罪。
值得注意的是，即使雷某2公司没有利用空壳公司资料，私刻企业印章，而是以合法经营的公司名义申请第三方杉德畅刷官网接口，用于提供杉德畅刷官网结算服务，也构成非法经营。
在（2017）苏08刑终312号刑事裁定书中，涟水县人民法院查明，被告人王某与他人共同出资成立重庆驰枫科技有限公司，在未取得《杉德畅刷官网业务许可证》的情况下，通过向国付宝、银宝等第三方杉德畅刷官网平台申请杉德畅刷官网接口，再由聚付通网站平台将杉德畅刷官网接口散接至聚付通网站的注册商户，非法从事资金杉德畅刷官网结算业务。涟水县人民法院认为，被告人王某违反国家规定，非法从事资金杉德畅刷官网结算业务，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。淮安市中级人民法院维持涟水县人民法院的上述判决。
因此，无论行为人是利用空壳公司资料获取杉德畅刷官网接口，还是以合法经营的公司名义申请杉德畅刷官网接口，只要行为人未经国家有关主管部门批准，使用第三方杉德畅刷官网接口提供资金杉德畅刷官网结算服务，情节严重的，其行为就构成非法经营罪。
注：作者为邓世运，北京炜衡(广州)律师事务所律师，广州律协刑事诉讼专业委员会委员、广东刑事辩护律师库第一批入选律师、广东省法学会刑法学研究会理事、法律风险管理研究会理事。获广州律协业务成果奖、优秀专业委员会委员奖。十年专注刑事业务，主攻网络犯罪、经济犯罪案件的辩护及数据行业的合规。
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